法律规范日臻完善

维权之路步履维艰

谈到对“洗歌”的看法，孟三的第一感觉就是痛心。“因为我自己是做音乐的，对于原作者来说每个作品都是来之不易的成果。其实写一个东西没有特别难，但却是我们用心创作出来的，就跟自己的孩子一样，如果有人在网上说这个孩子是他的，那我们会怎么想？

“最开始学做音乐时，老师会教我创作的思路是什么，创作原因有哪些，而不是说让我去把哪些歌的曲子扒出来，或者歌词扒出来重新组装一下。某些情况下，哪怕是借鉴国外的一些曲子，拿回来填了词，或者重新改编里面的弦乐，仍然是抄袭。”孟三说。

采访中，中国政法大学知识产权研究中心特约研究员赵占领认为，“洗歌”行为如果构成著作权侵权，则侵犯了原音乐作品权利人的合法权益，是对别人智力成果的一种侮辱。没有经过授权使用他人作品或者使用他人作品的一些片段，实际上不利于保护创新，打击了原作者的创作积极性。从长远来看，这样的侵权行为破坏了音乐版权市场的正常秩序，不利于文化创新。

根据著作权法实施条例的规定，音乐作品是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品。

“如果是歌词完全照搬，那一定是侵权行为。还有的不是完全照搬，而是照搬了部分。判断这种行为是否属于抄袭，主要是看照搬部分的内容、比例、篇幅，以及在原作品中所占的地位。如果原作品中主要的几句歌词被抄袭了，那也构成著作权侵权。”赵占领说，抄袭旋律同理，如果旋律完全一样的，毫无疑问就是侵权。如果有部分片段一样，那就需要判断是否构成抄袭，主要是看这段旋律在原作品中占的比例、地位等。

目前，网络上有时会出现热心网友剪辑的对比视频，将原作品与疑似抄袭作品进行对照，以此指证某些歌曲涉嫌抄袭。“要判定一首歌曲是否真的构成侵权，最终还是需要经过司法程序。如果没有进入司法程序，大家可能各执一词，不好评判。”赵占领说。

“在实际判定是否侵权的案例中，适用最广泛的规则是‘接触+实质性相似’。”中国社会科学院法学研究所研究员、教授李顺德告诉记者，接触是指对于指控的侵权人，有没有可能接触到被侵害的权利的客体。比如说歌词、曲子是不是听到过、了解过，如果一首歌还没发表，那就没有接触的机会。而相似就是有过接触之后，看涉嫌侵权的创作是不是跟原创作品实质性相似。

李顺德认为，“接触+实质性相似”只是判断是否侵权基本的经验和方法，而不是最后构成侵权的标准。接触过表明涉嫌抄袭剽窃的可能性比较大，这是一个必须考虑的因素，但不是说有了接触就一定会侵权。

“最根本的方法还是要具体案例具体分析。关于判定是否侵权，著作权法、著作权法实施条例以及相关司法解释中涉及的具体条款、法律规范有很多，这种判断通常都是根据个案具体情况、具体行为，对照相关的法律条款和规范来做出具体判断的。”李顺德说。

赵占领认为，对于“洗歌”行为，著作权法在这方面的规定已经比较完善。被侵权人通常有这样几种维权方式：一是权利人自己维权起诉。这种情况下，权利人可能会综合考量，比如维权成本、维权收益，来综合评判是否选择通过民事诉讼的途径维权。二是向版权行政执法机构进行举报，版权行政执法机构进行调查核实之后如果确实存在侵权，会给予侵权方行政处罚。三是向网络平台举报投诉，这种情况通常依据的是《信息网络传播权保护条例》中所规定的通知删除规则，要求网络服务提供者删除侵权作品，否则将承担连带责任。

“如果网络服务提供者对于侵权者的行为是明知或应知的，则直接对此承担连带责任。所以作者可以根据自己作品被侵权的情况，综合考量选择什么样的方式进行维权。”赵占领说。

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